김호겸전문위원
전문위원 김호겸입니다. 배부해 드린 검토보고서를 참고해 주시기 바랍니다. 내용이 참 깁니다마는 위원님들의 심사에 참고가 될 수 있도록 세부적으로 작성했습니다. 같이 한 번 봐주시기 바랍니다. 먼저 1페이지입니다. 도유재산 매각계획은 보시는 바와 같이 교사교육센터 소요부지 3,197평 중에서 665평만을 매각하고자 하는 것입니다. 경인교대 경기캠퍼스 건립 추진사항은 유인물로 갈음하겠습니다. 다음 페이지입니다. 매각 추진경위에 대한 사실관계를 보고드리겠습니다. 그 동안 집행부가 제출한 관련 자료와 '04년도 행정사무감사 과정을 통해서 확인한 바에 의하면 교육대학에 대한 교사교육센터 건립과 관련하여 교육부로부터 국비 77억원의 사업비를 교부받은 경인교대가 동 센터를 경인캠퍼스 내에 짓기로 하고 '04년 4월 17일 전체 소요부지 가운데 건축평면적을 매입하고 나머지 부지에 대한 토지사용 승낙과 건립부지에 대한 도시계획시설변경을 경기도지사에게 요청한 데 대하여 집행부는 지방재정법시행령 제89조에 저촉된다는 이유로 4월 24일 불가입장을 회신한 바 있습니다. '04년 6월 15일 집행부는 경인교대에게 건축부지매각 체결 및 사용승낙이 가능하다는 취지의 교사교육센터 건립대안 검토보고를 도지사에서 보고함으로써 공유재산을 매각하는 방향으로 내부방침을 정한 바 있습니다. 다음 페이지입니다. 그후 경인교대는 경기도지사로부터 매각방침의 통보는 물론 지방재정법 제77조 규정에 의한 도의회의 공유재산 매각승인이 없는데도 현대건설과 공사 도급계약을 체결하여 사전 착공한데 이어 약 1개월간 건축공사를 진행시킨 8월25일에 이르러 부지매입 의사가 있음을 도지사에게 통보하였습니다. 이에 대하여 집행부는 '04년 9월 14일 공유재산매각계획을 수립 도의회에 안건을 제출하였으나 제196회 임시회에서 부결처리된 바가 있습니다. 다음 페이지입니다. 도의회가 부지매각의 건을 부결시켰음에도 경인교대 공사는 멈추지 않고 계속 진행이 됐습니다. 황치문 위원의 요구에 의해서 12월 14일 경기캠퍼스 공사 시공청인 경기도 건설본부가 제출한 자료에 의하면 현장 책임감리원 조남근이 10월 6일 교사교육센터 시공업체인 현대건설 현장대리인에게 "현재 귀사가 당 현장부지 내에서 시공 중인 교사교육센터는 관계기관 상호간에 토지의 소유권 이전이나 사용승인 등 법적 절차가 이루어지지 않은 상태에서 공사가 진행되고 있는 것으로 확인되어 발주처인 경기도 건설본부로부터 관련공사의 진행을 즉시 중단토록 조치할 것을 지시받았기에 통보하니 즉시 이양하기 바랍니다."라는 내용의 공사중지서를 보냈습니다. 그러나 이를 이행하지 않음에 따라서 10월 15일 1차 촉구를 하였으나 중지하지 아니하였고 11월 25일에 또 2차 촉구를 하기에 이르렀으나 이 또한 이행하지 아니하였습니다. 이행실태에 대한 내용은 유인물을 참고해 주시기 바랍니다. 다음 페이지입니다. 결국 3차에 걸친 공사중지명령을 무시하고 진행한 교사교육센터 건축공사는 현재 사진에서 보시는 바와 같이 지하 1층 부분에 대한 콘크리트 타설이 완료된 상태입니다. 특별한 사정이 있었는지 모르겠으나 부지를 매각하기로 방침을 바꾼 건립대안 검토보고한 6월 15일 이후부터 경인교대가 사전 착공한 7월 28일까지는 한 달의 기간이 있었습니다. 이 기간에 제194회 임시회가 7월 15일부터 20일까지 열렸습니다. 이때 이 안건이 다루어졌다면 집행부가 경인교대의 사전착공 등 불법행위를 충분히 방지할 수 있었을 것이고 부지매입과 관련한 토지문제가 해결되지 않았는데도 사전착공을 하고 경기도의 공사중지 지시를 무시하고 공사를 강행한 경인교대에 대하여 아무런 조치도 취하지 못하고 상황을 여기까지 이르게 한 집행부의 무력함에 안타까움을 금할 수가 없습니다. 다음은 관련 규정에 대한 견해를 보고드리겠습니다. 이 건에 대한 관련 규정은 지방재정법시행령 제89조입니다. 내용을 보면 당해 지방자치단체의 장외의 자는 다음 각호 1에 해당하는 경우를 제외하고는 공유재산의 건물, 구거, 교량 등 영구시설물을 축조하지 못한다고 했습니다. 다만 그 1호에 기부를 조건으로 축조하는 경우는 예외적으로 허용하도록 하고 있습니다. 이 규정에 대한 집행부의 견해를 말씀드리면 이 규정은 국가 또는 상급단체가 타 자치단체 소유의 토지를 무단으로 점유 사용하는 것을 금하는 것이 목적이지 건물과 토지의 소유권을 일치시키기 위한 것이 아니기 때문에 설령 국가 소유의 건축물이 존재하여도 당해 부지를 경인교대가 경기도에 양여하는 것이 지방재정법을 위배하는 것이 아니다 이렇게 해석을 하고 있었습니다. 이에 대해서 우리 위원회의 견해는 사인의 토지에 사권이 설정되어 있거나 타인 소유의 지장물이 존재할 경우에 재산권 행사의 제약을 받게 되기 때문에 공유재산 또한 마찬가지여서 그 지상에 당해 토지의 소유자가 아닌 사인, 국가, 상급 자치단체, 타 자치단체 등 제3자가 건물 등 영구시설물을 설치하는 것을 허용할 경우에는 재산권 행사를 제약받을 수 없기 때문에 장래에 완공될 영구시설물을 토지소유자인 지방자치단체장에게 기부채납을 조건으로 하여 그 소유권을 이전시킬 경우에만 허용되는 것으로 이는 사권이 설정된 물건은 그 사권이 소멸된 후가 아니면 이를 매입하거나 교환 또는 기부채납에 의해 공유재산으로 취득할 수 없다는 지방재정법시행령 제79조와 맥을 같이 하는 것이어서 건물과 토지의 소유권을 일치시키기 위한 것이 아니라는 집행부의 주장은 법률을 다소 오해한 측면이 있다고 보는 것이 우리 위원회 위원님들의 일치된 견해이므로 해석이 상충되는 부분에 대한 개념정리를 명확히 할 필요가 있겠습니다. 건립부지 매각방안에 대한 검토입니다. 당초 안은 아까 보고드린 바와 같이 부결된 것입니다. 이 부결이유는 문화관광국장께서 보고드린 바 있기 때문에 내용을 생략하고 다음 8페이지에 우리 위원회에서 논의된 권고안에 대해서 살펴보겠습니다. 먼저 교사교육센터를 경기도에 기부채납하는 방안입니다. 건축물을 기부채납하는 조건으로 할 경우에 지방재정법시행령 제89조제1호 요건을 충족하기 때문에 적법하여 법리논쟁도 부지를 굳이 매각할 필요도 없는 아주 합리적인 공유재산관리계획임은 틀림이 없습니다. 검토결과를 보고드리면 교사교육센터 건축물은 그 건립재원을 국가가 부담하기 때문에 국유재산법 제3조의 규정에 의해서 국유재산의 지위를 가지게 됩니다. 따라서 동법 제6조의 규정에 의해서 재경부장관이 총괄청이 되고 관리청은 소관부서인 교육부장관이 됩니다. 국유재산의 기부채납은 동법시행령 제7조에 의거 작성된 국유재산 관리계획 제13조 양여기준에 해당되지 않아 그 양여가 불가합니다. 설령 또 그 기준에 적합하다 하더라도 국무회의 심의를 거쳐서 대통령의 승인을 받아야 하므로 국유재산인 교사교육센터의 관리청이 아니고 사용자에 불과한 경인교대에게 건축물의 기부채납을 요구하는 것은 무리라고 판단되기 때문에 선택할 수 있는 안이라고 보기는 어렵습니다. 따라서 교사교육센터의 부지는 취득주체인 경인교대가 경기도에 양여를 할 수는 있습니다. 그러나 건축물은 국유재산관리계획 제13조제1항제4호의 규정에 의해서 부지에 대한 소유권을 도지사가 사전에 취득한 이후에 동 건물이 용도폐지가 되었을 경우에만 비로소 관리청인 교육부장관으로부터 양여를 받을 수가 있는 것입니다. 다음 페이지입니다. 두 번째 방안입니다. 교사교육센터 건립비를 도비로 지원하는 방안입니다. 건축비의 재원이 국비인 관계로 도유지에 제3자의 영구시설물이 축조되는 것이고 이는 결국 지방재정법시행령 제89조에 위반되어 지금과 같은 논란이 벌어지는 것이기 때문에 캠퍼스 부지제공을 비롯해서 모든 건축비를 도비로 부담하는 만큼 교사교육센터 건축재원도 도비로 전액 지원하지 못할 이유가 없다. 그래서 기왕에 공사대금은 국비로 집행하고 추경에 그만큼의 반납예산을 편성하자는 제안도 있었습니다. 이 역시 도유지에 도비를 들여서 건축물을 축조하는 것이므로 부지매각이 필요없기 때문에 지방재정법 저촉여부가 문제되지 않습니다. 이에 대한 검토결과입니다. 교육센터 건축비 77억원은 교대 건립비 899억원의 8.6%에 해당하는 결코 적지 않은 금액입니다. 내년도 당초예산 편성실태를 보면 지방세수 등의 세입이 격감돼서 긴축예산으로 편성했을 뿐만 아니라 예년 같으면 통상 연간 3∼4회의 추경예산을 편성하였으나 금년에는 단 1회에 그치는 등 세입부족 현상이 날로 심화되고 있는 여건을 감안할 때 국비지원금을 반납하기 위한 추경을 편성하기도 사실상 쉽지 않을 뿐만 아니라 또 법적인 논리에 구애되어 현실적인 국비지원을 받는 이익을 도외시한다는 지적도 피할 수가 없게 될 가능성이 있습니다. 그러면 다음 페이지 재제출안에 대해서 보고드리겠습니다. 재제출안 안건은 부지와 건축물의 양여 협약입니다. 도표에서 보시는 바와 같이 건축물은 용도폐지 시에 양여를 받는 것이고 토지는 무상으로 양여를 받되 도지사가 소유권 이전을 요청하거나 아니면 용도폐지 시에 양여를 받는 것으로 협약의 내용에 나와 있습니다. 이 협약에 대한 견해에 대해서 집행부가 법률전문가들한테 자문을 의뢰한 내용이 있습니다. 이 부분을 소개해 드리겠습니다. 우선 자문 의뢰내용을 보면 도유지를 경인교대가 매각하여 국비로 건축물을 건립한 후에 협약에 의거 향후 사유발생 시 매각부지만을 도로 무상양여하게 될 경우에 토지와 건물의 소유권을 각각 달리하게 되는 바 이 경우에 지방재정법시행령 제89조에 저촉이 되느냐 여부에 대해서 질의를 하셨습니다. 이것에 대해서 이재철 변호사의 답변은 다음과 같습니다. 지방재정법시행령 제89조의 규정에 따라서 건축물의 축조가 금지되는지 여부는 일응 건물을 축조할 시점을 기준으로 그 부지가 공유재산이냐 여부에 달려 있다고 할 것이다. 본 사안에 있어서는 도가 공공재산인 도유지를 경인교대에 매각하여 그 소유권을 이전한 후에 경인교대가 매각부지의 소유자로서 건물을 축조할 시점에는 매각부지가 공유재산이 아니므로 위 규정에 반하지 않는다. 이는 당연한 이야기입니다. 나아가 매각부지의 소유권이 후일 도에 반환되어 매각부지의 소유자와 건물의 소유자가 달라지게 됨으로써 사후적으로 이 규정에 반하는 결과가 나타나게 된다고 하더라도 이를 들어서 이 규정에 위배된다고 할 수는 없다. 다만 위 규정의 입법취지가 공유재산의 제3자 소유의 영구시설물이 축조되는 것을 방지하기 위한 것이라고 본다면 본 사안은 위 규정을 잠탈, 즉 잠재적으로 이탈하는 효과를 갖는다는 견해도 가능하다. 이상은 자문변호사의 개인적인 견해이므로 법적 구속력이 없다는 단서를 달고 있습니다. 다음은 경기도 법률자문관 김희성의 견해입니다. 김희성은 이 사안은 매각의 경우 용도를 지정한 특약등기에 의하여야 할 것으로 보인다. 잡종재산 대부분의 경우에도 상대방의 귀책사유가 없는 한 지방재정법은 보상규정을 두고 있기 때문에 위 건과 같은 매각의 경우에 필요 시 무상양여협약은 동 규정에 비춰볼 때 계약의 형평문제가 제기될 것이다. 따라서 민법 제2조, 지방재정법 제59조가 정하고 있는 계약의 상호 대등한 입장에서의 당사자 합의에 따라 체결을 해야 한다는 규정에 따라서 신의성실의 원칙 내지는 권리남용에 해당되어 이 협약이 무효로 확인될 가능성도 없지 않아 있기 때문에 국유재산법 제42조의 취지를 참조해서 일정한 보상이 있도록 협약문을 재검토할 필요가 있다. 이렇게 되면 법령위반의 문제는 발생되지 않는다는 것이 김희성의 의견입니다. 다음 페이지입니다. 법무법인 희망 변호사 정해남의 견해입니다. 장차 경기도의 요청에 따라서 매각부지가 경기도 명의로 소유권 이전등기가 정료되는 경우에 경기도 소유 토지에 국비로 건립된 건축물이 존재하는 것이 되어 지방재정법시행령 제89조에 위배되는 듯한 외관이 발생하는 것은 부인할 수 없다. 두 번째, 세 번째 단락은 보고를 생략하고 끝부분 단락을 보고드리겠습니다. 위 부지의 매각행위가 비록 경기도의 재산관리상 필요하다고 판단하여 소유권 이전을 요청하는 경우에는 경기도에 무상으로 소유권 등기를 이전하겠다는 내용의 협약을 체결한 상태에 있다 하더라도 지방재정법시행령 제89조의 규정에 위배되는 것이라고 보기는 어렵다는 견해를 밝히고 있습니다. 다음 페이지입니다. 끝으로 전문위원의 견해를 보고드리겠습니다. 제 견해를 보고드리기에 앞서서 양해말씀을 드리겠습니다. 이 견해는 저의 개인적인 판단이기 때문에 위원님들의 견해와 다를 수가 있습니다. 다만 심사에 참고해 주십사 하는 말씀을 사전에 드립니다. 교사교육센터 건립부지의 소유권을 장차 일정시점에 무상으로 넘겨받고 국유재산인 건축물 또한 장차 용도폐지 시에 양해받는 것을 협력하기로 하는 조건으로 하는 협약을 체결한 본 건 공유재산매각계획에 대하여 비록 집행부의 의뢰를 받았지만 명망있는 법조인들의 검토결과 지방재정법시행령 제89조에 크게 위배되는 것이 아니라는 의견이 우세하고 오히려 경기도 법률자문관 김희성은 무상양여를 규정한 협약의 내용에 형평성 문제가 제기될 것을 우려하고 있습니다. 이분들의 견해가 이건 처리와 관련해서 법적 구속력을 갖는 것은 아니지만 협약내용의 적법성 여부가 쟁점으로 다뤄지고 있는 이 안건에 대한 위원님들의 심사에는 상당한 보탬이 될 것이라고 생각합니다. 경인교대가 그 동안에 저지른 무분별한 불법행위에 대하여는 경종의 의미에서라도 제동을 걸어서 원점에서 재검토되어야 마땅하겠습니다. 그러나 이미 건축공사의 상당부분이 진척되어 적지선정 논란자체가 이제는 무의미해졌습니다. 또 착공한 공사를 되돌린다면 도급계약의 상대방에게 불측의 손해를 주게 되고 또 그와 관련된 제3자의 법적인 안정성 또한 해하게 될 뿐만 아니라 내년 3월 개교 시에 공사가 중단된 상태로 남게 된다면 또 면학분위기에도 지장이 있게 될 겁니다. 따라서 공유재산관리 측면에서 제3자로 하여금 도유지내의 일부 토지를 취득하게 하고 그 지상에 국유재산인 영구시설물을 축조하도록 하는 것은 앞에서 본 여러 가지 견해에도 불구하고 결코 바람직스럽지 못한 일이지만 경기도가 캠퍼스 부지를 제공한데 이어서 학교건물까지 지어주고 사실상 영구적으로 무상 사용하도록 했기 때문에 장차 경기도가 경인교대를 처분하는 상황이 오지 않는 한 도가 대외적으로 재산권을 행사하는 계기가 쉽게 오지 않을 것으로 보이므로 교대의 발전을 위한 측면에서 더 큰 비중을 두어서 심사하는 것이 바람직하다는 견해를 보고드립니다. 나아가 법률자문관의 의견에 상당한 이유가 있다고 보여집니다. 따라서 협약서의 내용을 재검토해서 보완 요구할 필요가 있음을 첨언해서 보고드립니다. 참고로 건물건립의 시급성을 강조하는 집행부와 경인교대의 입장은 유인물을 참고해 주시기 바랍니다. 이상으로 검토보고를 마치겠습니다.