이재하교육행정국장
먼저 서윤기 의원님이 대표발의하신 서울특별시사립학교재정지원에관한조례 전부개정조례안에 대한 우리 교육청의 의견을 말씀드리겠습니다. 행정청인 우리 서울시교육청은 법과 규정에 따라 업무를 집행해야 하므로 현행 법령과의 관계 등 법적인 관점에서 검토한 의견을 말씀드리고자 합니다. 제시하는 의견은 개정조례안의 쟁점 사항에 대하여 법제처에 의견제시 요청을 하여 지난 4월 회신을 받았고 그 내용을 포함한 종합의견입니다. 먼저 제2조 재정지원에 관한 정의 중 “금전 또는 현물”에 대한 의견은 다음과 같습니다. 법제처는 사립학교법과 그 위임에 따라 제정된 사립학교법 시행령, 사립학교보조와원조에관한건 상에 ‘기타지원’으로 현물교부의 형식을 규정하지는 않은 것으로 보이므로 사립학교법의 위임에 따라 제정되는 조례에서 재정지원의 범위에 현물교부를 포함할 수 없다고 의견을 제시하였습니다. 동 개정 조례안에 대하여 “교육위원회 수석전문위원실”은 시설보수나 물품의 공동구매 등 현물로 지원할 수 있는 근거를 마련했다는 점에서 그 취지의 타당성은 인정된다고 하였으나 현행 법체계에서는 법제처의 의견과 같이 “현물의 교부형식”은 물론 “현물”에 대한 정의가 규정되지 않아 종류와 범위가 모호하며 현물의 종류에 건물을 포함할 경우에는 공유재산 및 물품 관리법 제19조(처분 등의 제한)에서 “행정재산은 대부ㆍ매각ㆍ교환ㆍ양여ㆍ신탁 또는 대물변제하거나 출자의 목적으로 하지 못하며 이에 사권을 설정하지 못한다”라는 규정에 위배되며 고등학교 이하 각급학교 설립ㆍ운영규정 제7조(사립학교 교사 및 교지의 소유 주체)에 의하여 사립에 각급 학교의 교사 및 교지안에 당해 학교 설립ㆍ경영자 이외의 소유 건축물을 둘 수 없도록 규정되어 있어 교육청에서 사립학교에 현물의 형태로 건물 등을 지원하기에는 현실적으로 어려움이 많은 것이 사실입니다. 따라서 본 조항은 또는 “또는 현물” 문구를 삭제하고 “~금전 등을 교부하는 것을 말한다”라고 정하는 것이 바람직할 것으로 보입니다. 다음은 제5조 지원대상사업에 대한 부분에 대한 의견입니다. 동 조례안 제5조제②항입니다. 입학금ㆍ수업료 및 학생선발이 자율화된 학교는 초ㆍ중등교육법 시행령 제91조의3의①항 및 지방교육재정교부금법 시행령 제4조(기준재정수요액의 산정 등)의 (별표1에) 의해 보통교부금 산정기준에서 제외되므로 재정결함보조금 지원 대상에 포함되지 않기 때문에 본 조항은 동어반복으로 볼 수 있고, 또한 초ㆍ중등교육법 시행령 제91조의3(자율형 사립고등학교) 제③항은 사회적배려대상자의 교육활동 비용 지원 및 사회적 배려대상자의 정원 미달학교에 대한 지원을 규정하고 있고, 실제로 상기 법령에 의해 ‘사회적배려대상자 충원 미달 재정결손 지원금’을 2011년부터 2012년 지원한 바 있으므로 본 조례 제5조제②항은 상이법과 상치되는 것입니다. 더욱이 교육위원회 수석전문위원실도 동 조항의 적용에 있어 다소의 혼란이 발생할 여지가 있다고 하며 “제1항제1호의 경우 다른 법령에서 특별히 규정한 경우를 제외하고는 자체적으로 수업료를 정하여 징수하는 학교는 제외한다”로 하는 등 조문의 명확성과 관련하여 논의의 필요성을 제기하였으므로 “교육위원회 수석전문위원실”안을 수용하거나 동 조 제②항을 삭제하는 것이 바람직하다고 생각됩니다. 다음은 제11조 지원의 중단 및 지원금의 반환에 대한 사항을 말씀드리겠습니다. 법제처는 보조금 부당사용 등의 사유는 법령에서 규정하고 있는 학생정원을 감축할 수 있는 요건에는 해당되지 않으므로 보조금의 부당사용 등의 경우에 이를 수용계획에 반영하여 결과적으로 학생정원을 감축하도록 하는 것은 법령에 위반되어 허용되지 않는다는 의견을 회신하였습니다. 본 조례의 근거규정인 사립학교법 제43조(지원)의 제3항에 의하면 “학교법인 또는 사학지원단체가 제2항의 규정에 의한 관할청의 권고에 따르지 아니한 때에는 그 후의 지원은 이를 중단할 수 있다”라고 하며 지원금의 중단을 언급하고 있으나 이러한 제재조치는 해당 보조금 지원에 한정한 것입니다. 즉, 본 조례 개정안 제5조에서 열거한 바와 같이 재정지원의 사업에는 재정결함액 지원사업, 특수교육 진흥을 위한 사업, 특성화학교의 실험실습 교육지원을 위한 사업, 교육환경 개선을 위한 시설사업 그리고 교육감의 지원이 필요하다고 인정하는 사업 등 지원을 위한 보조금의 종류는 많지만 위법 사항 등을 포함한 부당 사용 등의 사유가 발생한 사업이 있다면 그 보조금 지원 사업에 한정하여 지원 중단 등의 제재를 가하여야 한다는 것입니다. 본 조례 개정안 11조2항에서는 ‘재정결함보조금 교부 등을 감액할 수 있으며 이 경우 학생 수용계획에 반영할 수 있다’라고 하였으므로 결과적으로 학급 감축 및 학생수 감축을 의미하는 것이며 이러한 학급 감축 및 학생정원의 감축을 포함한 학생수용계획의 제재 조치를 반영하는 것은 사립학교법 제43조에 포함되지 않는 것으로 상위법의 구체적인 위임 없이 학교법인의 권리를 침해하는 것으로 법률우위의 원칙을 위반할 가능성이 높은 것입니다. 왜냐하면 학생정원의 감축, 학급의 감축 명령은 초ㆍ중등교육법 제63조에 의거하여 사립학교가 시설ㆍ설비ㆍ수업ㆍ학사 및 그 밖의 교육 관계 법령 등을 위반할 경우 학교의 설립자 등에게 그 시정이나 변경을 명할 수 있고 그 시정명령 등을 이행하지 아니할 경우에 가능한 것이기 때문입니다. 더욱이 고등학교 이하 각급 학교 설립ㆍ운영 규정 제19조에 의하면 시ㆍ도교육감은 초ㆍ중등교육법 제63조의 규정에 의하여 이 영에 의한 기준에 미달하는 사립의 각급학교에 대하여는 일정한 기한을 정하여 이 영에 의한 기준에 적합하도록 시정 또는 변경을 명할 수 있고 정당한 사유 없이 지정된 기간 내에 이행하지 못한 학교에 대하여는 학생 정원의 감축 또는 학생모집의 정지 등을 명할 수 있으며, 행정 및 재정지원 정책에 이를 반영할 수 있는 것이므로 보조금의 부당한 사용에 대한 제재조치로 학생정원의 감축 등을 포함한 학생수용계획의 반영을 도입하는 것은 ‘부당결부금지의 원칙’을 위반하는 것이라고 볼 수 있는 것입니다. 또한 지방자치법 제22조에 의하면 “지방자치단체는 법령의 범위 안에서 그 사무에 관하여 조례를 제정할 수 있다. 다만 주민의 권리 제한 또는 의무부과에 대한 사항이나 벌칙을 정할 때는 법률의 위임이 있어야 한다”라고 규정하고 있으므로 학급 감축 또는 학생 배정 감원의 제재조치를 상위법의 위임 없이 조례로 규정하는 것은 위법한 사항이 될 수도 있는 것입니다. 본 조례 개정안 제11조 제2항에 대하여 교육위원회 수석전문위원실의 의견은 “초ㆍ중등교육법 제63조, 고등학교 이하 각급 학교 설립ㆍ운영 규정 제19조 두 법령에 따른 기준과 절차에 부합된다면 재정결함지원금의 부당사용에 대한 시정 또는 변경명령을 거친 후 궁극적으로 학생수용계획에 반영하는 것은 법적 취지와 절차상의 합법성을 모두 충족시키고 있다고 할 수 있음”이라고 하였으나 초ㆍ중등교육법 제63조 고등학교 이하 각급 학교 설립ㆍ운영 규정 제19조 두 법령에 따른 기준과 절차에 따른 위반사항은 재정결함지원금의 부당사용, 나아가 학생수용계획에 반영하는 것과는 관련이 없음을 주장하는 것이고 이러한 경우가 발생된다면 부당결부의 금지의 원칙을 위반하게 되므로 적절하지 않을 것입니다. 아울러 학급수 감축 등의 조치가 행해지면 연쇄적으로 인근학교의 학생수용여건이 악화될 가능성이 있고 이는 전체적으로 서울시 교육청 전체의 학생수용계획이 왜곡될 수 있습니다. 학생수용계획은 초ㆍ중등교육법 시행령 제52조에 의하여 학교의 적정한 학생 수용을 위하여 수립하여야 하는 것이므로 사립학교의 부당한 보조금 사용에 대한 징벌적 조치로 학생수용계획을 변경하는 것은 타당하지 않은 것입니다. 더욱이 재정결함보조금은 다른 보조금과 달리 해당 학교가 당해 학년도에 필요한 재정수요액에 비해 자체 재정수입액으로 감당하지 못하는 부족분을 보조하는 것으로 이를 감액할 경우 해당 사립학교의 재학생들에게는 교육여건의 불이익과 정상적인 교육서비스의 제공이 불가능하게 되므로 이러한 제재조치는 결과적으로 학생들의 피해와 사립학교 교육 발전의 저해를 초래할 것입니다. 재정결함보조금은 사립학교가 공립학교와 같은 수준의 교육여건을 유지하기 위해 지원되는 것이므로 다른 보조금의 부당한 사용에 대한 제재조치로써 교직원 인건비 및 기본운영경비에 해당하는 재정결함지원금의 감액조치는 재정결함보조금의 근본목적에도 위배되는 사항이기 때문입니다. 본 개정안의 제11조제1항은 현행 조례의“그 지원금의 전부 또는 일부를 반환하게 할 수 있다”규정보다 강한 의무조항인 “제1호부터 제3호에 해당할 경우에는 기한을 정하여 지원금 전부 또는 일부의 반환을 명하여야 한다.”라고 하였으므로 사립학교의 공공성 확보에 관한 강한 의지의 표명이며 이러한 의무조항은 본 조항의 실효성을 확보하는데 기여할 수 있을 것입니다. 또한 지원대상기관이 개정 조례안 제11조의1항 각호에 해당되는 경우에는 해당 사항에 대하여 책임있는 학교법인의 이사장 또는 학교장 및 관련자에 대한 직접적인 제재조치가 수반되어야 할 것입니다. 본 조례의 개정을 통해 사립학교법에서도 참여하고 있는 사립학교의 공공성을 강화하기 위해서는 학교법인이 설치ㆍ경영하고 있는 사립학교에 대한 간접적인 행ㆍ재정적 제재조치 보다는 직접적인 재제조치의 수단으로써 관련자 및 책임자에게 한정되는 강력한 처벌 또는 배제 조치를 강구하는 것이 타당할 것이기 때문입니다. 사립학교에 대한 각종 보조금의 감액 등의 재정지원을 통한 간접적인 제재조치의 공식적 피해자는 실질적인 교육의 주체이며, 교육이 수혜자가 되어야 될 사립학교의 재학생이기 때문입니다. 따라서 본조 ②항을 삭제하고 현행 조례보다 강화된 규정인 개정안 제11조 ①항의 규정에 따라 제한하는 것이 바람직할 것입니다. 이상으로 서윤기 의원이 대표발의하신 서울특별시 사립학교 재정지원에 관한 조례 전부개정조례안에 대한 우리 교육청의 의견을 말씀드렸습니다. 이어서 김문수 의원님이 대표발의하신 서울특별시 사립학교 투명한 운영에 관한 조례 제정안에 대한 우리 교육청의 의견을 말씀드리겠습니다. 먼저 서울특별시 사립학교 투명한 운영에 관한 조례 제정안의 근본취지인 사학기관의 공공성을 함양하고 건전한 발전을 도모하는 것에 대해서는 우리 교육청도 이견의 여지없이 공감하고 있습니다. 다만 행정청은 법과 규정에 따라 업무를 수행해야 하는 입장이므로 조례 제정안도 이와 같은 법률적인 관점에서 검토한 저희 교육청의 의견을 말씀드리겠습니다. 참고로 본 조례안과 동일한 취지로 2013년 3월 14일 의결되었고, 현재 재의 요구중인 ‘경기도 사학기관 운영 지원ㆍ지도 조례안’이 본 조례 제정안과 유사한 조항이 많아 경기도교육청이 조례 제정시 법제처에서 회신 받은 의견 등을 참고하였습니다. 본 조례 제정안을 크게 세 가지 관점에서 검토하였습니다. 먼저 법률적으로 위법의 소지가 있는 사항, 둘째 기존의 우리 교육청 조례와 중복되는 사항, 그리고 실효성 확보 관점에서 나누어 검토한 결과를 말씀드리겠습니다. 먼저 법률적 측면에서 살펴볼 사항은 본 조례 제정안 제5조 ‘행정지도’와 제6조 ‘수익용 기본재산’그리고 제7조 ‘정보공개’부분입니다. 본 조례안 제5조 ‘행정지도’조항에서는 교육감은 사학기관에 대하여 정기적인 행정지도를 실시하고, 처분결과를 구성원에게 보고할 수 있게 하고, 더불어 사립학교의 회계 횡령이나 회계부정으로 행정처분한 경우에는 해당 학교장으로 하여금 학교운영위원회에 보고할 수 있게 하며, 학교법인회계의 횡령 또는 회계부정, 이사회 불법운영으로 행정처분을 한 경우에는 학교법인 이사장으로 하여금 그 내용을 이사회에 보고하고 감사에게 통보할 수 있도록 하였습니다. 본 조항은 ‘경기도 사학기관 운영지원ㆍ지도 조례’ 제6조 ‘행정지도’와 유사한 사항으로 이에 대한 법제처의 의견을 참고하여 보면 일반적으로 행정지도 및 사학기관 운영 정책의 집행은 교육감의 권한으로써 법적인 근거가 없이도 행할 수 있는 것이므로, 조례 규정의 존부에 관계없이 교육감은 필요한 경우에 지도ㆍ감독청의 권한으로 일정한 행정지도와 정책반영 및 집행할 수 있는 재량을 가집니다. 다만 단순히 행정지도의 원칙이나 기준을 설정하는 것에 그치지 않고 행정지도 결과를 해당 사학기관의 구성원에게 통보하게 하거나 교육감으로 하여금 사립학교장이나 학교법인 이사장에게 구체적인 업무를 시행하도록 하는 것은 교육감의 집행권 침해를 발생시킬 수 있습니다. 그러므로 교육감이 이러한 규정에 기속되지 않도록 수정되어야 할 것입니다. 같은 조 5항에서는 ‘사학담당부서는 정기적인 행정지도 결과를 사학기관 구성원에게 통보하고, 사학기관 운영 정책에 반영한다’라고 규정하였는 바, 이는 교육감의 지도ㆍ감독권을 강제하여 의무규정을 설정하는 바입니다. 또한 사학담당부서에서 해당 사학기관 구성원인 학생, 학부모, 교직원에게 행정지도의 결과를 통보할 때, 해당학교장, 법인 이사장을 통하지 않고 직접 통보하는 것이라면 교육감의 권한은 물론이고 해당 학교장과 이사장의 권한을 침해할 수도 있는 것입니다. 본 조례안 제7조 ‘정보공개’조항 제1항에서 ‘교육감은 사립학교법 제18조2에 따른 이사회 회의록 공개 여부를 정기적으로 관리한다’라고 규정한 부분은 법률에 특별한 규정이 없음에도 지방의회가 지방자치단체장의 사무집행에 관한 집행권을 본질적으로 침해할 수 있는 것이므로 이는 지방자치법에 위반될 수 있습니다. 본 조례안 제7조제2항에서는 ‘학교법인은 정관변경 시 당해 학교구성원에게 공표한다’라고 규정하였습니다. 이 조항은 지방자치법 제22조의 단서에서는 주민의 권리 제한 또는 의무부과에 관한 사항을 조례로 정할 때에는 법률의 위임이 있어야 한다고 규정하고 있는 바, 학교법인 정관 변경시 교육부장관에게 보고의무만 규정한 사립학교법 제45조 ‘정관변경 등’과는 다르게 본 조례로써 상위법에 규정되지 않은 새로운 의무를 학교법인에 부과한 조항으로써 위법 가능성이 있습니다. 정관 변경에 대한 사항은 시ㆍ도교육감에게 위임된 기관위임사무이므로 개별 법령에 의해 정해진 범위에서만 조례를 제정할 수 있습니다. 다음으로 본 조례 제정안 제6조 ‘수익용기본재산’제2항은 상위법과의 관계적 측면에서 문제가 될 수 있습니다. 본 조례 제정안에서는 ‘학교법인은 수익용 기본재산에서 발생한 수익의 100분의 80 이상에 해당되는 가액을 교비회계 전출 확대를 위해 노력해야 한다.’라고 규정하였습니다. 그러나 관련 상위법령은 고등학교 이하 각급학교 설립운영 규정 제14조 ‘학교운영경비 부담’은 ‘학교법인은 매년 수익용 기본재산에서 생긴 수익의 100분의 80 이상에 해당하는 가액을 소속 학교의 운영에 필요한 경비로 충당하여야 한다.’라는 강행규정으로 정해져 있습니다. 본 조항은 상위법령의 내용을 반복 기재하였음은 물론, 학교법인이 반드시 지켜야 할 의무사항을 상위법에 반하여 교비회계로의 전출확대를 위해 노력하여야 한다라고 약화시키고 있습니다. 다음으로 본 조례 제정안 제12조 공익제보자 보호에서는 교육감은 학교법인 또는 사립학교경영자가 제1항에도 불구하고 공익제보자에 대해 배제징계(해임 또는 파면)를 하였을 시, 공립학교 특별채용에 우선 고려 할 수 있다라고 규정하고 있으나 교육공무원법 제12조 특별채용에 의하면 특별채용할 수 있는 자는 사립학교에 근무하는 교원이어야 함에도 본 조항은 학교법인 또는 사립학교경영자가 공익제보자에 대해 배제징계를 하였을 시에 공립학교에 특별채용을 우선 고려할 수 있다고 하였는 바 이러한 경우에는 사립학교에 근무하는 교원이 아니기 때문에 교육공무원으로 임용할 수 없으므로 이 조항은 상위법인 교육공무원법에 위배되는 사항입니다. 교육공무원임용령 제9조의2에 의하면 특별채용의 요건이 사립학교 근무경력이 3년 이상인 자와 사립학교의 폐교, 폐과 또는 학급 감축으로 퇴직 또는 과원이 된 교원이라고 규정하였음에도 이러한 조건의 충족 여부를 확인하지 않고 공립 채용에 우선 고려하는 것은 상위법령에 어긋날 수 있는 사항입니다. 다음으로 1994년 제정된 ‘서울특별시사립학교재정지원조례’조례와의 중복된 사항에 대하여 말씀드리겠습니다. 본 조례 제정안 제4조 ‘재정 보조 등’은 5항으로 구성되어 있고, 사학기관 재정지원에 관한 사항과 사학기관의 법령 등의 준수 여부나 법정부담금 납부실적을 재정지원에 반영할 수 있음을 규정하고 있습니다. 이러한 규정은 기존의 서울특별시사립학교재정지원조례 제4조 지원대상사업, 제9조 지원목적 이외의 사용금지, 제6조 지원금의 교부조건과 중복되거나 유사한 조항입니다. 서울특별시사립학교재정지원조례는 우리 교육청 소관 조례로써 1994년 6월 28일 이미 제정되어 있으며 사립학교법 제43조의 규정에 근거하여 사립학교 교육의 진흥을 위한 재정지원에 관한 필요한 사항을 13개 조항에 걸쳐 자세히 규정하고 있습니다. 세부적인 내용을 살펴보면 본 조례 제정안 제4조제1항은 서울특별시사립학교재정지원조례 제4조 지원대상사업과 동일하며, 제5항은 서울특별시사립학교재정지원조례 제6조 지원금의 교부조건과 동일합니다. 특히 제4항은 서울특별시사립학교재정지원조례 제9조 지원목적 이외의 사용금지 2항의 내용과 유사하나 재정지원 조례에서는 4개 항에 걸쳐 지원금의 전부 또는 일부를 반환하게 할 수 있는 조건을 세부적으로 명시하였으나, 본 조례 제정안은 ‘관계법령이나 지침을 위반한 경우’로 포괄적으로 제시하여 행정청의 업무 집행 및 판단에 혼란을 초래할 수 있습니다. 또한 본 조례 제정안 제2항에서‘사학기관이 본 조례를 포함한 관계법령이나 교육감이 정한 지침을 위반한 사학기관에 대하여 보조금의 지급을 일정기간 제한하거나 감액할 수 있다.’라고 규정하여 사학기관이 위반한 관계법령이나 지침이 감액하거나 제한하는 보조금과 무관한 경우에는 상위법에 근거하지 않는 침익적인 처분이 될 수 있으므로 위법의 소지가 있습니다. 즉, 법률의 위임 없이 지침 등에 따라 의무를 부과하고 그 위반을 이유로 보조금을 제한하거나 감액 조치할 경우에는 위법의 소지가 있는 것입니다. 이러한 이유로 경기도 사학기관 운영 지원ㆍ지도 조례 제정안 초안 제14조 2항에 있었던 동일한 규정이 수정 의결된 조례에서 삭제되었던 사실이 있습니다. 본 조례 제정안 제4조 1항에서는 사학기관에 대한 보조의 방법으로 보조금 지급과 물품의 지원으로 구분하였으나 물품 지원의 경우 상위법에 규정된 내용이 없어 재정 지원 업무 집행시 혼란이 야기될 수 있습니다. 위에서 살펴본 이유로, 위 조례 제정안 제4조 ‘재정보조 등’은 다시 검토해야 타당할 것으로 판단됩니다. 마지막으로 위법한 사항은 아니지만 사학기관의 자주성과 충돌하여 그 실효성 확보가 어려울 것으로 예상되는 부분에 대해 말씀드리겠습니다. 관련 조항은 제10조 ‘개방이사’와 제14조 ‘시설공사 준공검사단 구성ㆍ운영’조항입니다. 먼저 개방이사 조항은 학교법인의 개방이사추천위원회 또는 교육감이 개방이사를 추천할 경우 활용할 수 있도록 개방이사 인력풀을 운영할 수 있다 라고 규정하였습니다. 이는 개방이사 인력풀을 이용하여야 할 강제의무를 부여하는 것이 아니고, 법령에 따라 교육감이 개방이사를 추천하게 되거나 사립학교의 개방이사추천위원회에서 활용할 수 있도록 지원하기 위한 목적으로 설치하는 것이나 사립학교법시행령 제7조의 2항에 의하면 개방이사는 해당학교의 건학이념을 구현할 수 있는 자로 추천하여야 하므로 인력풀을 활용하는 것은 실효성이 확보되기 어려울 가능성이 있다고 판단됩니다. 본 조례 제정안 제14조 ‘시설공사 준공검사단 구성ㆍ운영’에 의하면 교육감은 교육감이 정하는 주요 학교 시설 사업에 대하여 해당 학교 교직원ㆍ학교 운영위원 등으로 시설공사 준공검사단을 구성하여 운영하게 할 수 있습니다. 우선 교육감이 정하는 주요 학교시설 사업의 범위가 모호하고, 시설공사 준공검사단의 구성과 운영의 주체가 교육감이나 그 구성원은 해당학교의 교직원과 학교운영위원 등으로 구성되어 있어 해당 사립학교의 학교 운영에 대한 자율권 행사를 침해할 수 있을 것입니다. 이러한 이유로 제10조 개방이사와 제14조 시설공사 준공검사단 구성ㆍ운영 조항은 실효성 확보가 우려되는 부분이므로 심도 있는 논의가 필요하다고 판단됩니다. 사립학교교육의 발전을 위해 노력과 관심을 가져주셔서 감사드리며, 발의해 주신 본 조례 제정안이 사립학교교육 뿐만 아니라 서울교육 발전의 계기가 될 수 있도록 취지와 목적에 맞게 제정해 주실 것을 당부드립니다. 이상입니다. (윤명화 부위원장, 최홍이 위원장과 사회교대)